UNIDADE 5: DIREITO PENAL

1- Conceito de Direito Penal

Direito Penal é o conjunto de normas jurídicas que o Estado estabelece para combater o crime, através das penas e medidas de segurança.

2- Normas Penais

2.1 - Normas Penais Incriminadoras Às normas penais incriminadoras é reservada a função de definir as infrações penais, proibindo ou impondo condutas, sob a ameaça de pena.

2.2 - Normas Penais Não Incriminadoras

As normas penais não incriminadoras possuem as seguintes finalidades: tornar lícitas determinadas condutas; afastar a culpabilidade do agente; esclarecer determinados conceitos; fornecer princípios gerais para a aplicação da lei penal.

3- Concurso Aparente de Normas Penais

Fala-se em concurso aparente de normas quando, para determinado fato, aparentemente, existem duas ou mais normas que poderão sobre ele incidir. O conflito deve ser resolvido com a análise dos seguintes princípios:

a) Princípio da Especialidade: a norma especial afasta a aplicação da norma geral.

b) Princípio da Subsidiariedade: na ausência ou impossibilidade de aplicação da norma principal mais grave aplica-se a norma subsidiária menos grave.

3- Concurso Aparente de Normas Penais

c) Princípio da Consunção: quando o crime é meio necessário ou normal fase de

preparação ou de execução de outro crime; nos casos de antefato e pós-fato impuníveis. A consumação absorve a tentativa e esta absorve o ato preparatório.

d) Princípio da Alternatividade: este princípio terá aplicação quando estivermos diante de crimes tidos como de ação múltipla ou de conteúdo variado.

4- Princípio da Intervenção Mínima

Como a intervenção do direito penal é requisitada por uma necessidade mais elevada de proteção à coletividade, o delito deve consubstanciar em um injusto mais grave e revelar uma

culpabilidade mais elevada; deve ser uma infração que merece a sanção penal.

5- Princípio da Lesividade

Este princípio possui quatro principais funções, a saber: proibir a incriminação de uma atitude interna; proibir a incriminação de uma conduta que não exceda o âmbito do próprio autor; proibir a incriminação de simples estados ou condições existenciais; proibir a incriminação de condutas desviadas que não afetem qualquer bem jurídico.

6- Princípio da Insignificância

Permite na maioria dos tipos excluírem, em princípio, os danos de pouca importância. Não há crime de dano ou furto quando a coisa alheia não tem qualquer significação para o proprietário da coisa. É preciso, porém, que estejam comprovados o desvalor do dano, o da ação e o da culpabilidade.

7- Princípio da Individualização da Pena

A Constituição Federal, em seu artigo 5º, inciso XLVI, preconiza:

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:

XLVI - a lei regulará a individualização da pena e adotará, entre outras, as seguintes:a) privação ou restrição da liberdade;b) perda de bens;c) multa;d) prestação social alternativa;e) suspensão ou interdição de direitos;

8- Princípio Proporcionalidade

Esse princípio exige que se faça um juízo de ponderação sobre a relação existente entre o bem que é

lesionado ou posto em perigo (gravidade do fato) e o bem de que pode alguém ser privado (gravidade da pena).

9- Princípio da Pessoalidade

A Constituição Federal, em seu artigo 5º, inciso XLV, preconiza:

Art. 5º XLV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o limite do valor

do patrimônio transferido;

Em virtude do princípio da pessoalidade, somente o condenado é que terá de se submeter à sanção que lhe foi aplicada pelo Estado, ou seja, quando a responsabilidade do condenado é penal, somente ele, e mais ninguém, poderá responder pela infração praticada.

10- Princípio da Limitação das Penas

A Constituição Federal, visando impedir qualquer tentativa de retrocesso quanto à cominação das penas levadas a efeito pelo legislador, preceitua

no inciso XLVII de seu art. 5º:

XLVII - não haverá penas:a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;b) de caráter perpétuo;c) de trabalhos forçados;d) de banimento;e) cruéis;

11- Princípio da Legalidade

O princípio da legalidade vem insculpido no inciso XXXIX do art. 5º da Constituição, redação que pouco difere do art. 1º do Código Penal:

Art. 5º XXXIX - não há crime sem lei anterior que o

defina, nem pena sem prévia cominação legal;

Anterioridade da Lei

Art. 1º - Não há crime sem lei anterior que o defina. Não há pena sem prévia cominação legal.

12- Tempo do CrimeNecessário se torna saber qual é o tempo do crime, ou

seja, a ocasião, o momento, a data em que se considera praticado o delito para a aplicação da lei penal ao seu autor.

12.1 - Novatio Legis IncriminadoraEssa hipótese trata da lei nova que torna típico fato

anteriormente não incriminado. Nessa hipótese a lei penal e irretroativa.

12.2 - Abolitio CriminisOcorre a chamada abolitio criminis quando a lei nova já não incrimina fato que anteriormente era considerado como

ilícito penal. A nova lei, que se presume ser mais perfeita que a anterior, demonstrando não haver mais, por parte do

estado, interesse na punição do autor de determinado fato, retroage para alcançá-lo.

12- Tempo do Crime

12.3 - Novatio Legis in PejusEssa hipótese refere-se à nova lei mais severa a anterior. Vige, no caso, o princípio da

irretroatividade da lei penal, a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu.

12.4 - Novatio Legis in MelliusEssa hipótese é a da lei nova mais favorável que

a anterior. Além da abolitio criminis, a lei nova pode favorecer o agente de várias maneiras. A lei

posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado.

13- Princípio da Territorialidade

TerritorialidadeArt. 5º - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuízo de

convenções, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no território nacional.

§ 1º - Para os efeitos penais, consideram-se como extensão do território nacional as embarcações e aeronaves brasileiras, de natureza pública ou a serviço do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espaço aéreo correspondente ou em alto-mar.

§ 2º - É também aplicável a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcações estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no território nacional ou em vôo no espaço aéreo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.

14- Conceito de Infração Penal

Nosso sistema jurídico-penal adotou o critério bipartido, ou seja, de um lado,

os crimes e os delitos como expressões sinônimas, e, do outro lado as contravenções penais.

15- Conceito de CrimeO nosso atual Código Penal não nos fornece um conceito

de crime, somente dizendo, em sua Lei de Introdução, que ao crime é reservada uma pena de reclusão ou de detenção,

quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa. Com essa redação, o art. 1° da Lei de Introdução ao Código

Penal (Decreto-lei nº 3.914 de 1941) somente nos trouxe um critério para que, analisando o tipo penal incriminador, pudéssemos distinguir crime de contravenção.

Art. 1º Considera-se crime a infração penal que a lei comina pena de reclusão ou de detenção, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa;

contravenção, a infração penal a que a lei comina, isoladamente, pena de prisão simples ou de multa, ou ambas. alternativa ou cumulativamente.

16- Conceito Analítico de Crime

Pelo conceito analítico, crime é o fato típico, ilícito e culpável.

16.1 - Fato TípicoO fato típico é composto dos

seguintes elementos: conduta dolosa ou culposa, comissiva ou omissiva; resultado; nexo de causalidade entre a conduta e o resultado.

16- Conceito Analítico de Crime

16.2 - Ilicitude

Ilicitude é aquela relação de contrariedade, de antagonismo, que se estabelece entre a conduta do agente e o ordenamento jurídico. A licitude da conduta praticada é encontrada por exclusão, ou seja, somente será lícita a conduta se o agente houver atuado amparado por uma das causas excludentes da ilicitude previstas no art. 23 do CP.

16- Conceito Analítico de Crime

Exclusão de ilicitudeArt. 23 - Não há crime quando o agente

pratica o fato:I - em estado de necessidade; II - em legítima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exercício regular de direito.

16.3 - CulpabilidadeÉ o juízo de reprovação pessoal que se

faz sobre a conduta ilícita do agente.

17- Relação de Causalidade

Relação de causalidadeArt. 13 - O resultado, de que depende a

existência do crime, somente é imputável a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ação ou omissão sem a qual o resultado não teria ocorrido.

Superveniência de causa independente

§ 1º - A superveniência de causa relativamente independente exclui a imputação quando, por si só, produziu o resultado; os fatos

anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

17- Relação de Causalidade

Relevância da omissão§ 2º - A omissão é penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir

incumbe a quem: a) tenha por lei obrigação de cuidado,

proteção ou vigilância; b) de outra forma, assumiu a

responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou

o risco da ocorrência do resultado.

18- Consumação e Tentativa

Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se reúnem todos os elementos de sua definição legal;  Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execução, não se consuma por circunstâncias alheias à vontade do agente. Pena de tentativaParágrafo único - Salvo disposição em contrário, pune-se a tentativa com a pena correspondente

ao crime consumado, diminuída de um a dois terços.

19- Crime Impossível

Crime impossível

Art. 17 - Não se pune a tentativa quando, por ineficácia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, é impossível consumar-se o crime.

20- Tipo Doloso e Tipo Culposo

Art. 18 - Diz-se o crime: Crime dolosoI - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; Crime culposoII - culposo, quando o agente deu causa ao

resultado por imprudência, negligência ou imperícia.Parágrafo único - Salvo os casos expressos em

lei, ninguém pode ser punido por fato previsto como crime, senão quando o pratica dolosamente.

21- Erro de Tipo

Erro sobre elementos do tipoArt. 20 - O erro sobre elemento

constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punição por crime culposo, se previsto em lei.

Descriminantes putativas§ 1º - É isento de pena quem, por erro

plenamente justificado pelas circunstâncias, supõe situação de fato que, se existisse, tornaria a ação legítima. Não há isenção de pena quando o erro deriva de culpa e o fato é punível como crime culposo.

21- Erro de Tipo

Erro determinado por terceiro § 2º - Responde pelo crime o terceiro

que determina o erro. Erro sobre a pessoa§ 3º - O erro quanto à pessoa contra a

qual o crime é praticado não isenta de pena. Não se consideram, neste caso, as condições ou qualidades da vítima, senão as da pessoa

contra quem o agente queria praticar o crime.

22- Estado de Necessidade

Estado de necessidadeArt. 24 - Considera-se em estado de

necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que não provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito próprio ou alheio, cujo sacrifício, nas circunstâncias, não era razoável exigir-se.

§ 1º - Não pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo.

§ 2º - Embora seja razoável exigir-se o sacrifício do direito ameaçado, a pena poderá ser reduzida de

um a dois terços.

23- Legitima Defesa

Legítima defesa

Art. 25 - Entende-se em legítima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessários, repele injusta agressão, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.

24- Imputabilidade

InimputáveisArt. 26 - É isento de pena o agente que, por

doença mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ação ou da omissão, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Redução de penaParágrafo único - A pena pode ser reduzida de

um a dois terços, se o agente, em virtude de perturbação de saúde mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado não era inteiramente capaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

24- Imputabilidade

Menores de dezoito anosArt. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos são penalmente inimputáveis, ficando sujeitos às normas

estabelecidas na legislação especial. Emoção e paixãoArt. 28 - Não excluem a

imputabilidade penal: I - a emoção ou a paixão;

24- ImputabilidadeEmbriaguezII - a embriaguez, voluntária ou culposa, pelo álcool ou

substância de efeitos análogos. § 1º - É isento de pena o agente que, por embriaguez

completa, proveniente de caso fortuito ou força maior, era, ao tempo da ação ou da omissão, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

§ 2º - A pena pode ser reduzida de um a dois terços, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou

força maior, não possuía, ao tempo da ação ou da omissão, a plena capacidade de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

25- Conceito de Pena

Pena é a privação total ou parcial de um bem jurídico imposta pelo Estado, por

meio da ação penal, em retribuição ao autor de uma infração (penal), cujo escopo é evitar novas violações. A pena é, portanto,

aflitiva, retributiva e públicaArt. 32 - As penas são: I - privativas de liberdade;II - restritivas de direitos;III - de multa.

26- Penas Privativas de Liberdade

Reclusão e detençãoArt. 33 - A pena de reclusão deve ser cumprida

em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de detenção, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferência a regime fechado.

§ 1º - Considera-se: a) regime fechado a execução da pena em

estabelecimento de segurança máxima ou média;b) regime semi-aberto a execução da pena em colônia agrícola, industrial ou estabelecimento

similar;c) regime aberto a execução da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado.

27- Penas Restritivas de Direito

Penas restritivas de direitos

Art. 43. As penas restritivas de direitos são:

I - prestação pecuniária;

II - perda de bens e valores;

III - (VETADO) IV - prestação de serviço à comunidade ou a

entidades públicas;

V - interdição temporária de direitos;

VI - limitação de fim de semana.

28- Concurso de Crimes

Concurso materialArt. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ação ou omissão,

pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicação cumulativa de penas de reclusão e de detenção, executa-se primeiro aquela.

28- Concurso de Crimes

Concurso formalArt. 70 - Quando o agente, mediante uma

só ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabíveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto até metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ação ou omissão é dolosa e os crimes concorrentes resultam de desígnios autônomos, consoante o disposto no artigo anterior.

28- Concurso de Crimes

Crime continuadoArt. 71 - Quando o agente, mediante mais

de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes da mesma espécie e, pelas condições de tempo, lugar, maneira de execução e outras semelhantes, devem os subseqüentes ser havidos como continuação do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois terços.

29- Homicídio

Homicídio simplesArt. 121. Matar alguém:Pena - reclusão, de seis a vinte anos.Caso de diminuição de pena§ 1º Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou

moral, ou sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um terço.

29- HomicídioHomicídio qualificado§ 2° Se o homicídio é cometido:I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por

outro motivo torpe;II - por motivo futil;III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia,

tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum;IV - à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação ou outro recurso que dificulte ou torne impossivel a defesa do ofendido;V - para assegurar a execução, a ocultação, a impunidade

ou vantagem de outro crime:Pena - reclusão, de doze a trinta anos.

29- Homicídio

Homicídio culposo

§ 3º Se o homicídio é culposo:

Pena - detenção, de um a três anos.

30- AbortoAborto provocado pela gestante ou com seu

consentimentoArt. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque:Pena - detenção, de um a três anos.Aborto provocado por terceiroArt. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da

gestante:Pena - reclusão, de três a dez anos.Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da

gestante:Pena - reclusão, de um a quatro anos.Parágrafo único. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante não é maior de quatorze anos, ou é alienada ou

debil mental, ou se o consentimento é obtido mediante fraude, grave ameaça ou violência

30- AbortoForma qualificadaArt. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores

são aumentadas de um terço, se, em conseqüência do aborto ou dos meios empregados para provocá-lo, a gestante sofre lesão corporal de natureza grave; e são duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevém a morte.

Art. 128 - Não se pune o aborto praticado por médico:Aborto necessárioI - se não há outro meio de salvar a vida da gestante;Aborto no caso de gravidez resultante de estuproII - se a gravidez resulta de estupro e o aborto é precedido

de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.

31- Roubo

RouboArt. 157 - Subtrair coisa móvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaça ou

violência a pessoa, ou depois de havê-la, por qualquer meio, reduzido à impossibilidade de resistência:

Pena - reclusão, de quatro a dez anos, e multa.§ 1º - Na mesma pena incorre quem, logo depois

de subtraída a coisa, emprega violência contra pessoa ou grave ameaça, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a detenção da coisa para si ou para terceiro.

31- Roubo§ 2º - A pena aumenta-se de um terço até metade:I - se a violência ou ameaça é exercida com emprego de

arma;II - se há o concurso de duas ou mais pessoas;III - se a vítima está em serviço de transporte de valores e o agente conhece tal circunstância.IV - se a subtração for de veículo automotor que venha a

ser transportado para outro Estado ou para o exterior; V - se o agente mantém a vítima em seu poder, restringindo sua liberdade. § 3º Se da violência resulta lesão corporal grave, a pena é

de reclusão, de sete a quinze anos, além da multa; se resulta morte, a reclusão é de vinte a trinta anos, sem prejuízo da multa.

32- Estupro e Atentado Violento ao Pudor

Estupro

Art. 213.  Constranger mulher à conjunção carnal, mediante violência ou grave

ameaça.

Atentado Violento ao Pudor

Art. 214.  Constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato

libidinoso diverso da conjunção carnal.

32- Estupro e Atentado Violento ao Pudor

Nova Redação do EstuproArt. 213.  Constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça, a ter conjunção carnal ou a

praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redação dada pela Lei nº 12.015, de 2009)

Pena - reclusão, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. § 1o  Se da conduta resulta lesão corporal de

natureza grave ou se a vítima é menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: 

Pena - reclusão, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. § 2o  Se da conduta resulta morte: Pena - reclusão, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.

Bibliografia:

MARTINS, Sérgio Pinto. Instituições de Direito Público e Privado. 9. ed. São Paulo: Atlas, 2009. Capítulo 13.